Содержание
Московский филиал Ленинградского государственного университета им. А. С. Пушкина
ISSN (печатный вариант): 2073-0071
Ключевые слова
момент заключения договора, вступление договора в силу, ретроактивная оговорка, действие договора, the time of conclusion of the contract, the entry into force of the treaty, retroactive clause, contract validity
Просмотр статьи
⛔️ (обновите страницу, если статья не отобразилась)
Ваш браузер не поддерживает фреймы
Аннотация к статье
В настоящей статье исследуются практические проблемы определения момента заключения гражданско-правового договора, а также рассматриваются риски, которые стороны несут при неверном определении момента вступления договора в силу.
Текст научной статьи
Предположим, два или более лица (физические и (или) юридические) договорились о взаимовыгодном сотрудничестве. В какой конкретный момент времени их договоренность становится обязательной для исполнения ими?! А если стороны не исполняют свои обязательства в рамках договоренности, то когда их можно будет привлечь к гражданско-правовой ответственности?! Гражданский кодекс Российской Федерации [1, ч. 1 ст. 425] устанавливает, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Интересным в качестве иллюстрации важности определения момента заключения договора здесь будет Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации [4, п. 6], в котором идет ссылка на следующее гражданское дело. Стороны заключили договор аренды, но фактически арендуемое здание арендодатель передал арендатору еще до заключения договора. Впоследствии арендодатель обратился в суд с требованием взыскать задолженность по арендной плате, а также неустойку за просрочку платежа. Ответчик в свою защиту указал, что требования истца относятся к периоду до заключения договора аренды, в связи, с чем не подлежат удовлетворению. Суд, рассмотрев дело, решил требования в части взыскания арендной платы за период фактического использования ответчиком здания удовлетворить, а в удовлетворении требований о взыскании договорной неустойки отказать. В обоснование суд указал, что принятие арендатором здания до заключения договора свидетельствует исключительно о его согласии оплатить фактическое использование им здания в этот период и не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора. Также ярким подтверждением значимости определения момента вступления гражданско-правового договора в силу будет служить Кассационное определение Камчатского краевого суда [7], которое направило дело о признании договора простого товарищества незаключенным на новое рассмотрение, поскольку в решении отсутствует мотивированный вывод о моменте заключения спорного договора. Момент заключения договора в зависимости от его вида может существенно варьироваться во времени. В связи, с чем для точного определения момента вступления договора в силу, основываясь на Гражданском кодексе Российской Федерации [1, ст. 433] предлагается выделить следующие группы гражданско-правовых договоров: 1. Консенсуальные договоры, т.е. такие договоры, для заключения которых сторонам требуется лишь согласовать все существенные условия договора. Консенсуальными договорами принято считать договор купли-продажи, договор возмездного оказания услуг, договор аренды (за исключением договора аренды транспортного средства) и другие. Такие договоры считаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Причем предполагается, что акцепт лицо, направившее оферту, получает в пределах указанного в ней срока. 2. Реальные договоры — это договоры, для которых сторонам необходимо, во-первых, согласовать его существенные условия и, во-вторых, одна сторона должна передать другой обусловленное имущество. Только совокупное наличие указанных фактов повлечет заключенность сделки. Реальные договоры вступают в силу с момента передачи соответствующего имущества, независимо от даты подписания самой сделки. Отметим, что на практике квалификация договора как консенсуального договора или реального зачастую вызывает некоторые вопросы, что порождает проблемы в определении момента заключения договора. В качестве примера здесь можно привести Определение Свердловского областного суда [8], разграничивающее консенсуальные договоры дарения и реальные договоры дарения в зависимости от того, в какой момент передается обещанный дар — непосредственно при заключении договора или в будущем. Указанное определение суда также уточняет, что требование о государственной регистрации договора дарения не свидетельствует о том, что он является консенсуальным. Кроме, наглядным будет Определение Московского городского суда [9] : «Согласно условиям п. 1.2 Договора уступки прав инвестирования № В-437 от 18.06.2007 г., правообладатель приобретает все права участника долевого строительства и правомочия на строящуюся квартиру, как объект инвестиций, только с момента полной оплаты правообладателем уступки прав инвестирования, согласно п. 2.1 настоящего договора. Таким образом, заключение договора уступки прав инвестирования и, соответственно, приобретение прав участника долевого строительства и правомочий на строящуюся квартиру по соглашению сторон обусловлено передачей Н. денежных средств, в связи, с чем указанный договор является реальным и не может считаться заключенным без соблюдения данного условия». 3. Договоры, подлежащие государственной регистрации. В настоящий момент процедуру государственной регистрации должны пройти следующие сделки: договор аренды нежилого помещения, заключенный сроком более года, договор ипотеки и некоторые иные. Ранее, до вступления в силу Федерального закона «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» [2], этот перечень был весьма широк. Однако в некоторых случаях, как показывает судебная практика [5, п. 2], отсутствие государственной регистрации договора не влияет на его заключенность, не смотря на соответствующее требование закона. Причем договоры, подлежащие государственной регистрации, следует отличать от случаев, когда государственной регистрации подлежит переход права собственности [6]. Невозможность определения момента заключения договора влечет его незаключенность. Например, между сторонами заключен договор займа, который является по гражданско-правовым признакам реальным договором. Однако стороны по каким-либо причинам не оформили должным образом момент передачи денежных средств, что ставит под угрозу факт заключенности сделки. Часто стороны при оформлении договорных отношений прибегают к таким формулировкам «Настоящий договор считается заключенным с момента его подписания уполномоченными представителями сторон» или «Настоящий договор вступает в силу с 01 августа 2014 г.». Легитимность таких положений, на наш взгляд, весьма спорная. Гражданский кодекс Российской Федерации формулирует момент заключения договора как императивную норму, не предоставляя сторонам сделки самостоятельно определять момент вступления договора в силу. Также стороны вправе предусмотреть в своих взаимоотношениях ретроактивную оговорку, под которой подразумевается, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора [1, ч. 2 ст. 425]. Но, отметим, что ретроактивная оговорка не изменяет срок действия договора. Так, в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано: «Из содержания пункта 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что наличие в договоре названного условия (прим.автора: условия о том, что заключенный договор применяется к отношениям, возникшим до заключения договора). Таким образом, и не влияет на определение момента, с которого договор считается заключенным, а равно не изменяет срока его действия. Момент заключения договора, содержащего подобное условие, и срок его действия определяются в соответствии с общими положениями Гражданского кодекса» [3, п. 8]. Итак, совокупный анализ Гражданского кодекса Российской Федерации, иных нормативно-правовых актов и судебной практики позволяет говорить о том, что сторонам при заключении гражданско-правового договора стоит быть более внимательным к деталям, в том числе в части определения момента заключения договора, что значительно минимизирует правовые риски их договорных отношений в будущем.
Статьи по теме
Заказчик и поставщик могут оказаться в ситуации, когда по каким-то причинам подписание договора затягивается, но поставки уже идут или работы уже выполняются. Именно для таких случаев подходят положения ст. 425 ГК РФ. Она допускает ретроактивную оговорку в контракте. 44-ФЗ не запрещает включать такое условие в договор. Что такое ретроактивная оговорка в контрактах, расскажем в материале.
Ретроактивная оговорка: что это
Ретроактивная оговорка в договоре — это указание на то, что условия договора применяются к отношениям, возникшим до его подписания. Применительно к госзакупкам такие контракты чаще всего заключают на услуги — клининговые, охраны и т.д., а также на поставку ресурсов (например, электроэнергии). Право указывать такой пункт в договоре дается ст. 425 ГК РФ.
Ретроактивная оговорка в договоре по 44-ФЗ
Возможность использования ретроактивной оговорки в контрактах по 44-ФЗ — спорный вопрос. Минэкономразвития не раз высказывалось против. Например, в письме от 22.01.2015 г. № Д28и-118. Ведомство напомнило, что контракт должен быть заключен на условиях, предусмотренных в извещении, а также должен содержать условия о порядке и сроках оплаты и приемки. По мнению министерства, исходя из этого включение в контракт пункта с информацией о том, что условия распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения, недопустимо.
Работаете по 44-ФЗ?
Для Вас готова подборка специальных материалов »
Закупаете по 223-ФЗ?
Мы знаем, что Вам будет полезно посмотреть »
Минфин придерживается такой же позиции. В качестве примера приведем письмо от 15.06.2017 № 24-02-05/37386. В нем говорится, что закупка начинается с определения поставщика, а завершается исполнением обязательств обеими сторонами контракта. При этом обязательно должен быть подписан контракт. Минфин подчеркнул, что ни один порядок определения поставщика не предусматривает возможности начала исполнения обязательств до подписания контракта, поэтому ретроактивная оговорка противоречит 44-ФЗ.
При этом суды часто занимают противоположную сторону. Например, в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 г. № 13АП-33334/2017 суд не нашел нарушений в действиях заказчика. Рассмотрим этот случай подробнее. Заказчик закупал услуги охраны. В план-график он внес данные о том, что осуществление закупки планируется в мае 2017 года. Извещение о проведении закупки у единственного поставщика было размещено 03.05.2017, а контракт заключен 11.05.2017. В извещении заказчик указал: «срок оказания услуг по контракту: с 01 января 2017 года по 31 декабря 2017 года». Суд напомнил о существовании ст. 425 ГК РФ и указал на то, что никаких запретов по этому поводу Закон о контрактной системе не содержит.
Как заключить и закрыть коммунальный контракт, если факт отличается от плана
Самый частый вопрос заказчика по коммуналке — можно ли заключить договор на коммуналку задним числом. По разным причинам вы можете не успеть заключить контракт на коммунальные услуги к началу или середине года. Но и без контракта оплачивать счета нельзя. Чтобы не нарушить закон, заказчики используют так называемую ретроактивную оговорку.
Ретроактивная оговорка: комментарии юристов
Юристы отмечают, что для включения в договор ретроспективной оговорки необходимо, чтобы между сторонами действительно существовали отношения до его подписания, в том числе по предоставлению тех или иных экономических благ. Если таких отношений не было, подобный пункт в договоре считается нарушением.
Обосновывать необходимость включения оговорки в текст контракта нужно обосновывать разве что если дело дойдет до суда. На практике такие ситуации чаще всего происходят из-за длительных сроках согласования договора, срочности поставок, работ или услуг, сжатыми сроками исполнения контракта. К примеру, ретроспективная оговорка применима, если исполнитель оказывал услугу, требующую согласования, а заказчик это согласование получал и только после этого мог заключить контракт.
Такая оговорка позволяет узаконить и оформить юридически сделку, которая в отсутствие письменной формы будет считаться недействительной. На практике стороны часто применяют оговорку для распространения условий вновь заключенного договора на период времени, когда действовал старый, то есть меняют таким образом его условия. Это запрещено. Ретроактивная оговорка не смещает в прошлое момент заключения договора. Поэтому не стоит путать это с заключением договора задним числом.
Налоговые обязательства при ретроактивной оговорке
Если организация оказывает услуги или выполняет работы, не оформленные контрактом, она рискует потерять расходы в целях налогообложения, ведь в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ они не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Кроме того, ФНС и другие ведомства не раз указывали на то, что документально подтвержденными считаются только расходы, понесенные с момента вступления договора в силу (письмо Минфина России от 26.10.2004 № 03-03-01-04/1/86).
Однако административная практика говорит об обратном. Нередко расходы по неподписанному договору признают подлежащими учету в целях налогообложения. Например, об этом говорится в постановлении ФАС Уральского округа от 18.03.2008 № Ф09-469/08-С2.
Смотрите также по теме:
Как начисляются пени по договорам с ретроактивной оговоркой
Этот вопрос относится к дискуссионным. Поставщики часто настаивают на том, что пени за просрочку оплаты следует уплачивать в том числе и за период до заключения договора, так как на преддоговорной период распространяются все условия контракта. Но суды в основном придерживаются другого мнения. Например, в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.07.16 г. по делу № А81-5629/2015 сказано, что пеня не подлежит взысканию за период до заключения контракта, поскольку обязательства по оплате возникли только с момента его заключения.
Образец
Обычно условие о ретроактивной оговорке выглядит таким образом: «Договор вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с ______». Также можно просто указать, с какого числа действует договор.
Иногда ретроактивной оговорки в договоре нет, но она вытекает из его условий. Например, если стороны согласовали, что ранее уплаченные средства за работы признаются оплатой по заключенному позже договору.
Вопрос-ответ по теме
Вопрос
Стороны соглашаются , что Договор распространяет свое действие ретроспективно на Услуги , оказанные в период с 01 марта 2015 г. при условии подписания гарантийного письма , оговаривающего гарантии оплаты Услуг с 01 марта 2015 года до момента подписания Договора. Что означает здесь ретроспективно?
Ответ
В данном контексте это означает , что отношения по оказанию услуг будут так же регулироваться заключенным договором с момента вступления его в силу.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах « Системы Юрист».
« Возможность согласования ретроспективного применения условий договора к отношениям сторон , возникшим до его заключения*, предусмотрена п.2 ст. 425 договоров 2005 года на неопределенный срок согласованию рассматриваемых условий не препятствовало , во-первых , по причине наличия у сторон возможности прекращения обязательства новацией ( ст. 414 ГК РФ), во-вторых , в силу общего принципа свободы договора ( ст. 421 ГК РФ)».